《法律后面的故事》是一本梁治平先生的法律隨筆集。書(shū)中記錄了作者參與兩件國(guó)際公約的制定,目睹和親歷國(guó)際法律制造機(jī)器的運(yùn)作過(guò)程;講述了名譽(yù)權(quán)案、流浪法庭案、虐貓案等諸多案例在法庭幕前幕后的法律展演,對(duì)于隱藏在法律儀式后面的社會(huì)規(guī)范,以及促成這種規(guī)范的觀念、思潮和行動(dòng)有極為細(xì)致的觀察。通過(guò)法律后面形形色色的小故事,作者所述及的是這樣一種認(rèn)識(shí):法律從來(lái)不像我們看到和以為的那樣單純、獨(dú)立、客觀、精確、嚴(yán)密和堅(jiān)實(shí)。在其不偏不倚、客觀而堅(jiān)硬的外表之下,法律是多面的、復(fù)雜的、含混的、多變的,它深深植根于人類生活之中。
梁治平,中國(guó)藝術(shù)研究院中國(guó)文化研究所研究員。主要著作有《尋求自然秩序中的和諧:中國(guó)傳統(tǒng)法律文化研究》、《法辨》、《法律的文化解釋》(編)、《法治十年觀察》、《禮教與法律》、《法律何為》、《法律史的視界》等,并編有論文集及譯著數(shù)種。
小引
洞穴奇案的法理學(xué)思考
法庭觀摩記
什么是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)?
名詞和情態(tài)動(dòng)詞之爭(zhēng)
全球化時(shí)代的文化多樣性
誰(shuí)的知識(shí)?誰(shuí)的產(chǎn)權(quán)?
傾聽(tīng)狗的叫聲
默多克先生,你到底能給我們帶來(lái)什么?
弱者的武器
權(quán)勢(shì)者的名譽(yù)權(quán)
遲到的正義與司法為民
黑狗和黃狗
兩則虐貓案判決
小 引
現(xiàn)時(shí)代的法律,就像是工廠里生產(chǎn)的產(chǎn)品,有原材料,有加工者,有圖紙,有生產(chǎn)指令,還有加工和組裝的程序。最后,這些產(chǎn)品要向公眾展示,并由一群專門(mén)人員來(lái)運(yùn)用。和生產(chǎn)其他產(chǎn)品不同,生產(chǎn)法律的工廠,還有運(yùn)用法律的機(jī)構(gòu),都不但是專門(mén)的,而且是排他的,壟斷的。部分地因?yàn)檫@個(gè)原因,公眾看到的只是成品,她們很少了解產(chǎn)品的制造過(guò)程,更不用說(shuō)直接參與制作了。
在中國(guó),最近30年來(lái),法律產(chǎn)品大幅增加,法律制造工廠,以及運(yùn)用法律的機(jī)構(gòu)和人員,也比較以前大為改觀。法律學(xué)者開(kāi)始有機(jī)會(huì)進(jìn)入生產(chǎn)環(huán)節(jié),為制作和改進(jìn)產(chǎn)品提供建議。基本上,我不屬于這類專門(mén)家,對(duì)參與此類工作亦無(wú)熱情,因此,關(guān)于法律生產(chǎn)流程的各個(gè)環(huán)節(jié),我沒(méi)有直接的觀察和經(jīng)驗(yàn)。但是,讓我自己也沒(méi)有想到的是,機(jī)緣巧合,我居然被指派了一份工作,去參與兩件國(guó)際公約的制定。雖然所扮演的角色微不足道,而且我也沒(méi)有經(jīng)歷全程,但是因了這個(gè)機(jī)緣,我走進(jìn)了法律制造的國(guó)際大工廠,參與了生產(chǎn)過(guò)程,目睹和親歷了一些隱身于法律后面的故事,并把它們記錄下來(lái)。這幾篇記錄構(gòu)成本書(shū)的一部分,本書(shū)的書(shū)名也因此而來(lái)。
以工廠作譬來(lái)講法律制作或者是合宜的,但是法律的生產(chǎn)不是只有立法一途。司法也是法律生產(chǎn)的一種,盡管流俗的見(jiàn)解都認(rèn)為,法官適用法條不過(guò)是貫徹立法者的意圖,并無(wú)創(chuàng)造性可言。表面上看,法官把法條引入事實(shí),不過(guò)是書(shū)本上法律的展示,但是這種基于理解、解釋、區(qū)辨、論證、宣示等手段所作的展示,早已不是既定法律的簡(jiǎn)單再現(xiàn)。當(dāng)法條離開(kāi)書(shū)本,進(jìn)入充滿欲望的喧囂世界,必定要?jiǎng)?chuàng)造出自己的故事。書(shū)中寫(xiě)到的幾則案例,都涉及法律后面的故事,只不過(guò),它們分屬不同類型:名譽(yù)權(quán)案講述的故事近乎詭異,法庭上展現(xiàn)的法律雖然大都鑿有實(shí)據(jù),但是其運(yùn)用卻極盡曲折,其含義要深入法庭幕后才能了解,而這需要有刨糞工的勇氣和手段;“流浪法庭案”講述的故事,用荒謬二字來(lái)形容最恰當(dāng),除了因?yàn)楣适卤旧砭豌S诔@?,更因?yàn)檫@故事展開(kāi)的過(guò)程,不像前案那樣野蠻原始,而是高度文明和理性化的;“洞穴奇案”是一個(gè)杜撰出來(lái)的故事,作者透過(guò)自由想象,向人們展示了法律后面的另一個(gè)場(chǎng)景,其中所涉及的,既不是赤裸裸的利益和權(quán)勢(shì),也不是極盡發(fā)達(dá)看似自足的專門(mén)制度,而是不同立場(chǎng)、視角、話語(yǔ)之下,心智的廣度和深度,以及思辨的精細(xì)程度;至于虐貓案,還有兩篇和狗有關(guān)的故事(其中一篇并不真的與狗有關(guān)),其引人注意之處,除了法庭之上的法律展演,更多的是隱藏在法律儀式后面的社會(huì)規(guī)范,以及促成這種規(guī)范的觀念、思潮和行動(dòng)。當(dāng)然,我們也看到,生活中的觀念、規(guī)范和行動(dòng)不一定都支持正式的法律,它們?cè)诤芏鄷r(shí)候沒(méi)有合法地位,有時(shí)甚至與國(guó)家法律適相沖突。如果把由此形成的秩序稱之為法律,今人可能大惑不解,但事實(shí)卻是,在人類歷史上的大多數(shù)時(shí)期,人們主要就生活在這種活的秩序和法律當(dāng)中。這種法律不是工廠制造出來(lái)的產(chǎn)品,而是生活自身的產(chǎn)物,有自己的生命周期。盡管在今天的世界上,這種法律的地位遠(yuǎn)不如昔,而且通常不被人們視為法律,但它們?nèi)匀淮嬖?,而且其重要性不容忽視?p/>
法律后面的故事形形色色,這本小書(shū)所述及的,不過(guò)是其中的幾種;基于這些故事所作的區(qū)分,也終究是相對(duì)的。利益、情感、思慮、規(guī)范、制度、心靈、行動(dòng)、秩序,還有其他要素,總是以不同方式連接交織,相互滲透和影響。重要的毋寧是這樣一種認(rèn)識(shí):法律從來(lái)不像我們看到和以為的那樣單純、獨(dú)立、客觀、精確、嚴(yán)密和堅(jiān)實(shí)。在其不偏不倚、客觀而堅(jiān)硬的外表之下,法律是多面的、復(fù)雜的、含混的、多變的。它深深植根于人類生活。要認(rèn)識(shí)法律的真相,必須了解法律后面的故事。
法律后面的故事,其實(shí)就是法律的故事。只因?yàn)榘l(fā)生在“后面”,不易見(jiàn),不易知,不易解,即使見(jiàn)到、知解,也可能不易言。當(dāng)年參與國(guó)際公約談判,在見(jiàn)識(shí)國(guó)際法律制造機(jī)器運(yùn)作過(guò)程的同時(shí),我對(duì)于本國(guó)法律工廠如何應(yīng)對(duì)其事,以及國(guó)際公約如何進(jìn)入本國(guó)法律體系,成為其中的一部分,也有切近的觀察與記錄,只是,這些故事,就不在這里講述了。
法律從來(lái)不像我們看到和以為的那樣單純、獨(dú)立、客觀、堅(jiān)實(shí),而是多面、復(fù)雜、含混、多變的,它令利益、情感、思慮、制度、心靈等各種因素融貫交織,并深深根植于人類生活之中。
要認(rèn)識(shí)法律的真相,必須了解法律后面的故事。法律后面的故事,其實(shí)就是法律的故事。
梁治平先生被稱為法學(xué)界最有才情的法學(xué)家,這本法律隨筆集記錄了他近年來(lái)的法律觀察和法學(xué)思考,圖文兼?zhèn)?、微言大義。
小 引
現(xiàn)時(shí)代的法律,就像是工廠里生產(chǎn)的產(chǎn)品,有原材料,有加工者,有圖紙,有生產(chǎn)指令,還有加工和組裝的程序。最后,這些產(chǎn)品要向公眾展示,并由一群專門(mén)人員來(lái)運(yùn)用。和生產(chǎn)其他產(chǎn)品不同,生產(chǎn)法律的工廠,還有運(yùn)用法律的機(jī)構(gòu),都不但是專門(mén)的,而且是排他的,壟斷的。部分地因?yàn)檫@個(gè)原因,公眾看到的只是成品,她們很少了解產(chǎn)品的制造過(guò)程,更不用說(shuō)直接參與制作了。
在中國(guó),最近30年來(lái),法律產(chǎn)品大幅增加,法律制造工廠,以及運(yùn)用法律的機(jī)構(gòu)和人員,也比較以前大為改觀。法律學(xué)者開(kāi)始有機(jī)會(huì)進(jìn)入生產(chǎn)環(huán)節(jié),為制作和改進(jìn)產(chǎn)品提供建議。基本上,我不屬于這類專門(mén)家,對(duì)參與此類工作亦無(wú)熱情,因此,關(guān)于法律生產(chǎn)流程的各個(gè)環(huán)節(jié),我沒(méi)有直接的觀察和經(jīng)驗(yàn)。但是,讓我自己也沒(méi)有想到的是,機(jī)緣巧合,我居然被指派了一份工作,去參與兩件國(guó)際公約的制定。雖然所扮演的角色微不足道,而且我也沒(méi)有經(jīng)歷全程,但是因了這個(gè)機(jī)緣,我走進(jìn)了法律制造的國(guó)際大工廠,參與了生產(chǎn)過(guò)程,目睹和親歷了一些隱身于法律后面的故事,并把它們記錄下來(lái)。這幾篇記錄構(gòu)成本書(shū)的一部分,本書(shū)的書(shū)名也因此而來(lái)。
以工廠作譬來(lái)講法律制作或者是合宜的,但是法律的生產(chǎn)不是只有立法一途。司法也是法律生產(chǎn)的一種,盡管流俗的見(jiàn)解都認(rèn)為,法官適用法條不過(guò)是貫徹立法者的意圖,并無(wú)創(chuàng)造性可言。表面上看,法官把法條引入事實(shí),不過(guò)是書(shū)本上法律的展示,但是這種基于理解、解釋、區(qū)辨、論證、宣示等手段所作的展示,早已不是既定法律的簡(jiǎn)單再現(xiàn)。當(dāng)法條離開(kāi)書(shū)本,進(jìn)入充滿欲望的喧囂世界,必定要?jiǎng)?chuàng)造出自己的故事。書(shū)中寫(xiě)到的幾則案例,都涉及法律后面的故事,只不過(guò),它們分屬不同類型:名譽(yù)權(quán)案講述的故事近乎詭異,法庭上展現(xiàn)的法律雖然大都鑿有實(shí)據(jù),但是其運(yùn)用卻極盡曲折,其含義要深入法庭幕后才能了解,而這需要有刨糞工的勇氣和手段;“流浪法庭案”講述的故事,用荒謬二字來(lái)形容最恰當(dāng),除了因?yàn)楣适卤旧砭豌S诔@恚驗(yàn)檫@故事展開(kāi)的過(guò)程,不像前案那樣野蠻原始,而是高度文明和理性化的;“洞穴奇案”是一個(gè)杜撰出來(lái)的故事,作者透過(guò)自由想象,向人們展示了法律后面的另一個(gè)場(chǎng)景,其中所涉及的,既不是赤裸裸的利益和權(quán)勢(shì),也不是極盡發(fā)達(dá)看似自足的專門(mén)制度,而是不同立場(chǎng)、視角、話語(yǔ)之下,心智的廣度和深度,以及思辨的精細(xì)程度;至于虐貓案,還有兩篇和狗有關(guān)的故事(其中一篇并不真的與狗有關(guān)),其引人注意之處,除了法庭之上的法律展演,更多的是隱藏在法律儀式后面的社會(huì)規(guī)范,以及促成這種規(guī)范的觀念、思潮和行動(dòng)。當(dāng)然,我們也看到,生活中的觀念、規(guī)范和行動(dòng)不一定都支持正式的法律,它們?cè)诤芏鄷r(shí)候沒(méi)有合法地位,有時(shí)甚至與國(guó)家法律適相沖突。如果把由此形成的秩序稱之為法律,今人可能大惑不解,但事實(shí)卻是,在人類歷史上的大多數(shù)時(shí)期,人們主要就生活在這種活的秩序和法律當(dāng)中。這種法律不是工廠制造出來(lái)的產(chǎn)品,而是生活自身的產(chǎn)物,有自己的生命周期。盡管在今天的世界上,這種法律的地位遠(yuǎn)不如昔,而且通常不被人們視為法律,但它們?nèi)匀淮嬖冢移渲匾圆蝗莺鲆暋?p/>
法律后面的故事形形色色,這本小書(shū)所述及的,不過(guò)是其中的幾種;基于這些故事所作的區(qū)分,也終究是相對(duì)的。利益、情感、思慮、規(guī)范、制度、心靈、行動(dòng)、秩序,還有其他要素,總是以不同方式連接交織,相互滲透和影響。重要的毋寧是這樣一種認(rèn)識(shí):法律從來(lái)不像我們看到和以為的那樣單純、獨(dú)立、客觀、精確、嚴(yán)密和堅(jiān)實(shí)。在其不偏不倚、客觀而堅(jiān)硬的外表之下,法律是多面的、復(fù)雜的、含混的、多變的。它深深植根于人類生活。要認(rèn)識(shí)法律的真相,必須了解法律后面的故事。
法律后面的故事,其實(shí)就是法律的故事。只因?yàn)榘l(fā)生在“后面”,不易見(jiàn),不易知,不易解,即使見(jiàn)到、知解,也可能不易言。當(dāng)年參與國(guó)際公約談判,在見(jiàn)識(shí)國(guó)際法律制造機(jī)器運(yùn)作過(guò)程的同時(shí),我對(duì)于本國(guó)法律工廠如何應(yīng)對(duì)其事,以及國(guó)際公約如何進(jìn)入本國(guó)法律體系,成為其中的一部分,也有切近的觀察與記錄,只是,這些故事,就不在這里講述了。
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